Blog | Aanbesteden: Wat - Hoe? (editie week 11)

Het veranderen van opdrachtnemer was lange tijd een taboe. Er zijn echter mogelijkheden, zoals aangegeven in artikel 2.163f van de Aanbestedingswet. Onder de volgende omstandigheden kan een contract tussentijds worden overgenomen:

1. Als er een herzieningsclausule in het contract staat, zoals beschreven in artikel 2.163c van de Aanbestedingswet;
2. Bij rechtsopvolging door bijvoorbeeld herstructurering, overname, faillissement of fusie.

In het tweede geval moet de nieuwe opdrachtnemer voldoen aan de oorspronkelijke eisen voor geschiktheid (en uitsluitingsgronden). Ook mag de opdracht niet wezenlijk veranderen, en de overdracht mag niet plaatsvinden om de opdracht te onttrekken aan de regels van het aanbestedingsrecht.

Het is vooral de tweede situatie (rechtsopvolging) die interessant is. In een aandelentransactie, waarbij de opdrachtnemer volledig wordt overgenomen, was het na het Pressetext-arrest al toegestaan om de opdrachtnemer te wijzigen. Na een ander arrest (zaak: C-461/20) is nu duidelijk geworden dat ook een contractsovername uit de boedel van een faillissement kan worden beschouwd als een rechtsopvolging, onder toepassing van artikel 2.163f van de Aanbestedingswet. Dit opent mogelijkheden voor de curator. Of een contractoverneming ook buiten faillissement mogelijk is, blijft echter onduidelijk.

Rechtsopvolging in de tweede situatie mag echter niet leiden tot andere aanpassingen aan de opdracht. Als er nadelige bepalingen voor de nieuwe opdrachtnemer zijn, moet hij deze dus voor lief nemen.